LEYES

Se crean y desarrollan las Sociedades Comerciales de Beneficio e Interés Colectivo – BIC

De acuerdo con la ley aprobada, cualquier sociedad puede adoptar la condición de Sociedad BIC. Tendrán la denominación de sociedad BIC todas aquellas compañías que sean constituidas de conformidad con la legislación vigente para tales efectos, las cuales, además del beneficio e interés de sus accionistas, actuarán en procura del interés de la colectividad y del medio ambiente, lo cual implica que sus administradores adquieren responsabilidades y obligaciones adicionales a las de una sociedad de interés privado.

Las sociedades BIC continúan sometidas al régimen ordinario del Impuesto sobre la Renta, al régimen común de IVA y demás impuestos nacionales y territoriales. No obstante, el art. 8 de la Ley reza: “El Gobierno nacional evaluará las medidas necesarias para que las entidades de la Rama Ejecutiva del Poder Público, puedan promover el desarrollo de las sociedades BIC, bajo la premisa de la formalización, la función social de la empresa y el beneficio e interés colectivo”.

(Ver Ley 1901 de 2018)

RESOLUCIONES DIAN

La Dian publica el formulario para la declaración de renta 2017 de las personas naturales

La DIAN prescribió el Formulario 210 para la presentación de la “Declaración de Renta y Complementario Personas Naturales y Asimiladas de Residentes y Sucesiones Ilíquidas de Causantes Residentes”.

Para la vigencia fiscal 2017, las personas naturales que sean residentes fiscales en Colombia, obligadas o no a llevar contabilidad, deben declarar en el Formulario 210, que responde a la nueva estructura cedular del impuesto sobre la renta aplicable a estos contribuyentes. De otra parte, las personas naturales sin residencia en el país deben declarar en el Formulario 110 (el mismo en el que declaran las sociedades).

Se recuerda que, hasta la vigencia 2016, las personas naturales obligadas a llevar contabilidad debían declarar en el Formulario 110, y aquéllas no residentes debían hacerlo en el Formulario 210.

(Ver Resolución Dian 032 del 23-may-2018)

COMUNICADOS DE LA DIAN

La Dian aclara que los grandes contribuyentes deben implementar la factura electrónica a partir del 1 de septiembre próximo

Con base en la Resolución 10 de 2018, la Dian emitió un comunicado en el que informa “[…] la autoridad tributaria invitó a estas empresas para que continúen con las acciones necesarias que garanticen el inicio de la facturación electrónica antes del 1 de septiembre de 2018”.

Igualmente, “[…], la DIAN recordó a los contribuyentes que realizaron solicitud de prórroga, y que sea autorizada [sic], que tendrán plazo hasta el 1 de diciembre de 2018 para la implementación.”

(Ver Comunicado Dian 153 del 1-sep-2018)

Está disponible el servicio gratuito de sistema de facturación electrónica de la Dian

La Dian informó que “…ya se encuentra publicado el servicio de “Facturación Gratuita DIAN”, a través del cual los contribuyentes podrán fácilmente generar facturas, notas débito, notas crédito electrónicas y facturas de contingencia, adicionalmente realizar el envío a sus clientes.“

El comunicado agrega que “este servicio ha sido desarrollado para permitir principalmente a los micro y pequeños empresarios facturar electrónicamente de manera gratuita sus transacciones, mejorando la eficiencia de sus procesos […].”

(Ver comunicado Dian 168 del 28-jun-2018)

DOCTRINA DE LA DIAN

El servicio de mantenimiento a distancia de programas y equipos es exento de IVA, sin que sea relevante la ubicación del programa objeto del servicio

En relación con lo previsto en el numeral 24 del artículo 476 del Estatuto Tributario (ET), es evidente que el legislador no limitó su aplicación frente a la ubicación del equipo objeto de reparación, más allá de que sea a distancia, es decir, que el mantenimiento se realice sin contar con la presencia física de los participantes en un mismo lugar.

(Ver Concepto Dian 271 de 2018)

No procede la retención en la fuente a entidades del Régimen Tributario Especial -RTE, cuando el pago corresponda a actividades meritorias

Señala el Concepto que: “… los pagos o abonos en cuenta que se realicen a favor de los contribuyentes pertenecientes al Régimen Tributario Especial a que se refiere el artículo 1.2.1.5.1.2 del Decreto 2150 de 2017, correspondientes a las actividades meritorias del objeto social no estarán sometidos a retención en la fuente a título de impuesto sobre la renta, siempre que se cumplan los requisitos señalados en dicho Decreto” (resaltamos). Esta excepción legal no procede cuando una entidad del RTE es contratista o interventor en contratos de obra pública, cualquiera que sea la modalidad de los mismos, por lo cual, en estos casos, la entidad estatal contratante deberá retener en la fuente.

Ahora bien, las entidades que pertenecen al RTE tienen la condición de agentes retenedores y, por tanto, deben practicar las retenciones de ley en relación con los servicios que contraten o los bienes que adquieran.

(Ver Concepto Dian 276 de 2018)

Las cuentas en compensación (régimen cambiario) no son activos del exterior

Según el num. 5 del art. 265 ET, los fondos que el contribuyente tenga en el exterior, vinculados al giro ordinario de sus negocios en Colombia, se entienden poseídos en el país. Por tanto, las cuentas de compensación no deben incluirse en la declaración de Activos en el Exterior

(Ver Concepto Dian 277 de 2018)

Los límites de las alícuotas de depreciación previstos en el nuevo art. 137 ET no aplican a los saldos pendientes de depreciación al cierre de 2016

En el concepto, la Dian transcribe el Art. 137 ET, tal como fue modificado por la Ley 1819, que fija los límites a la deducción por depreciación de activos fijos, y precisa:

[…] para los años gravables 2017 y siguientes se debe estar a lo dispuesto por el artículo transcrito, teniendo en cuenta que la tasa por depreciación a deducir anualmente será la establecida de conformidad con la técnica contable siempre que no exceda las tasas máximas determinadas por el Gobierno nacional y la respectiva reglamentación, sin superar los límites determinados en la ley.

Y concluye:

En consecuencia habrá lugar, de conformidad con el numeral 2 del artículo 290 del Estatuto Tributario, a aplicar el régimen de transición para efectos de los saldos pendientes de depreciación de activos fijos a 31 de diciembre de 2016, durante el tiempo de vida útil restante del respectivo activo en concordancia con el artículo 1.2.1.18.4 del Decreto 1625 de 2016, aplicando el sistema de depreciación que haya sido autorizado por la DIAN antes de la entrada en vigencia de la Ley 1819 de 2016 […].

(Ver Concepto Dian 279 de 2018)

Para que proceda la retención por rentas de trabajo (art. 383 ET), el contratista debe informar que no ha vinculado dos o más personas a la actividad

En el caso de servicios prestados por contratistas, se aplicará la tabla de retención prevista en el art. 383 ET -la misma aplicable para pagos salariales- siempre que el contratista informe que no ha vinculado a la actividad -mediante contrato laboral o de prestación de servicios- dos o más personas.

De no cumplirse esa condición, se deberá efectuar la retención en la fuente según el art. 392 ET, en concordancia con el Art. 1.2.4.3.1 del DUR Tributario 1625 de 2016 (10%, 11% o 4%, 6%, según el caso).

(Ver Concepto Dian 284 de 2018)

En inmuebles bajo leasing, sólo el propietario de inmueble puede deducir el impuesto predial

En el caso de leasing inmobiliario, sólo el propietario puede deducir el impuesto predial pagado. Es decir, esta deducción no puede ser tomada por el locatario.Precisa la Dian:

En el contrato de leasing financiero el locatario no ostenta la calidad de propietario jurídico ni poseedor. Es un tenedor que reconoce la propiedad jurídica en el arrendador, quien le transfiere la propiedad al final del contrato si ejerce la opción de compra. En este sentido y acorde con las normas que regulan el impuesto predial, el sujeto pasivo del mismo es el propietario o poseedor, no el tenedor. Ahora bien, si se acordara contractualmente, el pago del impuesto por el arrendatario, debe tenerse en cuenta que los acuerdos entre particulares no son oponibles al fisco. Luego, el propietario o poseedor como sujeto pasivo del impuesto y, por consiguiente, con el deber de pagarlo, sería quien pueden hacer valer la deducción del impuesto, bajo la condición del pago dentro de la oportunidad legal y siempre y cuando tenga relación de causalidad con su actividad productora de renta. Si no se cumplen estas condiciones, no tiene lugar la deducción.

[…]

En relación con el leasing operativo, es claro, en materia fiscal, que se trata un arriendo, donde en atención al tipo de contrato el locatario, reconoce al arrendador como propietario del bien objeto del contrato. Dado que el impuesto predial está a cargo del propietario (arrendador), es éste quien bajo el supuesto del cumplimiento de las condiciones señaladas en los artículos 115 y 115-1 del Estatuto Tributario, podría deducirlo.

(Ver Concepto Dian 286 de 2018)

Rentas de sociedades extranjeras por la venta de inmuebles poseídos en Colombia y retención en la fuente que procede

Precisa el concepto que el hecho de que una sociedad extranjera tenga socios colombianos no cambia su condición de extranjera, y por tanto los bienes que adquiere en Colombia se consideran “inversión extranjera en el país” para fines cambiarios. Desde la óptica fiscal, la venta implica un ingreso de fuente nacional, y el enajenante debe cumplir con la presentación de la declaración de renta por cambio de titularidad de dicha inversión, en el Formulario 150, dentro del mes siguiente a la enajenación.

En relación con la retención en la fuente, afirma la Dian:

el ingreso que recibe una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la enajenación de un bien inmueble, está sometido a la retención en la fuente del 15%. Quien efectúa el pago, si tiene la calidad de agente retenedor, debe practicar esta retención. El valor base para efectuar la retención es el valor bruto del respectivo pago, es decir, la totalidad del pago.

Lo anterior, sin que sea relevante la fuente de los recursos ni dónde se realiza el pago.

(Ver Concepto Dian 287 de 2018)

Oportunidad para solicitar la devolución de pago en exceso de una sanción cambiaria

El concepto indica que, de acuerdo con el DUR 1625 de 2016, la oportunidad para solicitar la devolución de una sanción cambiaria de competencia de la Dian es la misma que contempla el art. 2536 del C.C. para la prescripción de la acción ejecutiva, es decir 5 años.

(Ver Concepto Dian 304 de 2018)

En la modalidad de pago denominada Obras por Impuestos, el contribuyente no puede actuar como contratista de la obra

Entre otros temas, precisa la Dian que, de conformidad con el Art. 1.6.5.3.4.6. del DUR 1625 de 2106, el contribuyente es el “[…] responsable de la celebración de los contratos que sean necesarios para la preparación, planeación y ejecución del proyecto, de acuerdo con la legislación privada y a través de licitación privada abierta”. Por tanto, no puede ser contratista o subcontratista de la obra que él mismo contrata.

Para efectos de la selección de contratistas, el contribuyente debe regirse la “legislación privada y a través de licitación privada abierta”.

(Ver Concepto Dian 306 de 2018)

Los ingresos por enajenación de acciones poseídas en Colombia por un residente fiscal en México pueden ser gravados en el país

Se consulta a la Dian si, según el art. del Convenio para Evitar la Doble Imposición suscrito entre los gobiernos de Colombia y México (Ley 1568 de 2012) -CDI-, las ganancias obtenidas por un residente mexicano por la enajenación de acciones de sociedades colombianas (poseídas por menos de dos años) pueden ser gravadas con una tarifa del 20%. La consulta surge después de que a Dian se negó a modificar la tarifa prevista en el Formulario 150 (cambio de titular de inversión extranjera).

La Dian transcribe el artículo del CDI objeto de consulta, y en su respuesta expresa: “en los casos de la declaración de renta por cambio de titular de la inversión extranjera, deberán considerarse en cada caso los supuestos previstos en el Artículo 13 del Convenio para evitar la doble imposición suscrito entre el gobierno de Colombia y el de México, a fin de determinar la tarifa aplicable en cada caso concreto”.

(Ver Concepto Dian 415 de 2018)

Una sociedad extranjera controlada, cuyo objeto es intermediar en mercado de valores en Colombia, está sometida al régimen ECE

Estima el pronunciamiento de la DIAN que “La Ley 1819 de 2016, si bien se basó en dichas recomendaciones para la redacción del régimen, no acogió todas las recomendaciones de la Acción 3 de BEPS”. Agrega que “[…] es importante mencionar que las recomendaciones de la OCDE, tales como Acción 3 de BEPS, no tienen carácter vinculante”.

En el caso consultado, una sociedad extranjera controlada por residentes fiscales colombianos, cuyo objeto es intermediar en mercado de valores en Colombia, es una Entidad Controlada del Exterior, y “se entiende que le resulta plenamente aplicable el Régimen ECE y procede la calificación de las rentas en virtud de lo dispuesto en el artículo 884 del Estatuto Tributario”.

(Ver Concepto Dian 1869 de 2018)

Para conservar los beneficios tributarios, los aportes de un pensionado al fondo de pensiones voluntarias deben permanecer 10 años o ser retirados para adquirir vivienda

La Dian confirma su doctrina, expresada en el Oficio 007389 del 31 de marzo del 2017, al considerar que si un pensionado decide realizar aportes a un fondo de pensiones voluntarias en los términos del artículo 126-1 ET, sólo puede conservar el beneficio tributario (renta exenta y no lugar a retenciones) sólo si mantiene los aportes por 10 años o los retira para la adquisición de vivienda.

(Ver Concepto Dian 3706 de 2018)

Los beneficios tributarios otorgados por un tiempo determinado no son derechos adquiridos, así que pueden ser derogados por la ley

Con base en la Sentencia C-511 de 1996, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz, se afirma que: “[…] los beneficios tributarios concedidos no tienen el carácter de derechos adquiridos, como equivocadamente lo alega el peticionario, ya que son esencialmente temporales y por ende revocables en cualquier momento por el legislador quien en ejercicio de su facultad impositiva puede válidamente eliminar los beneficios o exenciones tributarias que él mismo reconoció en normas anteriores”.

(Ver Concepto Dian 28209 de 2018)

La Dian precisa la depreciación admisible sobre bienes y servicios capitalizables que se incorporan a activos depreciados

Afirma el concepto que “[…] al haberse depreciado el activo, y posteriormente capitalizarse con el fin de otorgarle de nuevo vida útil, esta deberá ser determinada y soportada tal como lo establece el parágrafo dos del artículo 137 del ET, por medio de, entre otros, estudios técnicos, manuales de uso e informes., incluso los documentos probatorios elaborados por un experto en la materia”. Y precisa que la depreciación posterior debe someterse a las exigencias y límites máximos previstos en el art. 137 ET.

(Ver Concepto Dian 33240 de 2018)

Recomposición accionaria registrada en enero del 2017

Frente a una consulta sobre si el numeral 6 del Parágrafo 3 del Art. 240 ET era aplicable a una SAS que realizó una recomposición accionaria en diciembre de 2016 pero registró el Acta de la Asamblea respectiva en enero de 2017, la Dian precisó: “[…] para efectos del numeral 6 del parágrafo 3 del artículo 240 del ET., se entiende efectuado el cambio de composición accionaria de una sociedad desde la fecha de inscripción del acta de asamblea respectiva en el registro mercantil, en el caso bajo estudio, esto significa que la misma obtuvo eficacia en el mes de enero de 2017 y, por ende, sus efectos jurídicos se producen desde la fecha de inscripción en el registro mercantil”.

Sobre el particular, remitimos a la columna publicada en el diario El Mundo por Juan Esteban Sanín Gómez. Ver http://www.elmundo.com/noticia/El-cambio-de-composicion-accionaria-y-su-efecto-fiscal/372499.

(Ver Oficio 000175 de 2018)

La declaración de los impuestos a la riqueza y de normalización puede ser presentada en forma extemporánea y ser objeto de corrección

La Dian precisa que la declaración de impuesto a la riqueza y del impuesto complementario de normalización puede ser presentada en forma extemporánea, y también puede ser corregida, pagando las sanciones e intereses de mora en los términos señalados en el Estatuto Tributario.

(Ver Oficio 05868 del 2018)

SENTENCIAS DEL CONSEJO DE ESTADO

En Precios de Transferencia se aceptan ajustes por circunstancias excepcionales demostrables, y sólo pueden ser desconocidos por la Dian si demuestra su improcedencia

En un caso por el año gravable 2006, la Dian solicitó ajustar a la mediana (del rango de márgenes comparables) la utilidad operacional declarada por el contribuyente, de conformidad con el artículo 260-2 ET. El contribuyente había ajustado dicho margen por razones que explicó en su documentación comprobatoria. La Dian negó la procedencia de dichos ajustes, argumentando que no había hechos extraordinarios que los justificaran. El Consejo de Estado le da la razón al contribuyente, afirmando:

Estima la Sala que el ajuste realizado por la sociedad demandante era plenamente procedente, pues obedecía a una circunstancia excepcional identificable, que podía corregirse a efectos de hacer la comparación con terceros independientes. Por otra parte, la Administración tributaria no cuestionó de fondo los experticios allegados al expediente ni la realización del ajuste, toda vez que no demostró que el nivel de gastos administrativos de Vidrio Andino y las comparables fuera similar y por ende no es necesario la realización de un ajuste para mejorar la comparabilidad. Tampoco ofreció un cálculo diferente, que permitiese concluir que las comparables había experimentado un nivel de gastos similar.

[…]

Esa circunstancia económica particular no corresponde necesariamente a un hecho imprevisible o irresistible, sino a una situación propia del ente controlado, que desfigura el examen comparativo de sus transacciones con los terceros comparables, en la medida en que dificulta la objetividad de la comparación.

[…]

En efecto, si bien se espera que la declaración informativa refleje plenamente la situación económica del contribuyente frente a sus comparables, incluyendo los ajustes procedentes, por ser necesarios para determinar el margen real de utilidad , en este caso, ante la falta de correspondencia, es plenamente viable acudir a la documentación comprobatoria, a estudios adicionales o a la aplicación de otros métodos, con el fin de constatar si es procedente el ajuste en la declaración de renta para reflejar la realidad económica de la sociedad.

(Ver Sentencia CE 20821 de 2018)

SENTENCIAS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

El art. 66-1 ET es parcialmente inexequible

El art. 66-1 ET, adicionado por la Ley 1819, establece:

Artículo 66-1. Determinación del costo de mano de obra en el cultivo del café. Para la determinación del costo en los cultivos de café, se presume de derecho que el cuarenta por ciento (40%) del valor del ingreso gravado en cabeza del productor, en cada ejercicio gravable, corresponde a los costos y deducciones inherentes a la mano de obra. El contribuyente podrá tomar dicho porcentaje como costo en su declaración del impuesto de renta y complementario acreditando únicamente el cumplimiento de los requisitos de causalidad y necesidad contenidos en el artículo 107 del Estatuto Tributario, los cuales se podrán acreditar a través de cualquier documento que resulte idóneo para ello.

El Gobierno podrá establecer por decreto una disminución gradual del porcentaje del costo presunto definido en el presente artículo, en consideración al monto de los ingresos gravados de los productores durante el correspondiente año gravable.

Mediante sentencia C-060/18 del 7 de junio, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado, se declaró la inconstitucionalidad del párrafo subrayado. En criterio de la Corte, “se comprobó que efectivamente la consecuencia de la norma es que se delega en el Gobierno la competencia para definir un asunto que incide en la definición de la base gravable. Además, la delegación se hacía de manera abierta e indefinida, de modo que la competencia del Ejecutivo se ejercería de manera amplia. De allí que el apartado acusado resultase inexequible”.

Se declara inexequible el art. 356 de la Ley 1819 de 2016

El art. 356 ET de la Ley 1819 de 2016 establece:

ARTÍCULO 356. CONDICIÓN ESPECIAL DE PAGO. Dentro de los diez (10) meses siguientes a la entrada en vigencia de la presente ley, los sujetos pasivos, contribuyentes o responsables de los impuestos, tasas y contribuciones territoriales, quienes hayan sido objeto de sanciones tributarias, que sean administradas por las entidades con facultades para recaudar rentas, tasas, contribuciones o sanciones del nivel territorial, que se bolencuentren en mora por obligaciones correspondientes a los períodos gravables o años 2014 y anteriores, tendrán derecho a solicitar, únicamente en relación con las obligaciones causadas durante dichos períodos gravables o años, la siguiente condición especial de pago:

[…]

La Corte concluyó, en sentencia C-060/18 del 7 de junio, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado, que el citado artículo no se ajustaba a los preceptos constitucionales, “en la medida que establecía tratamientos favorables sobre obligaciones tributarias consolidadas, consistentes en la disminución de sanciones e intereses. Por ende, se está ante una amnistía tributaria injustificada, pues la única razón que se arguyó para sustentar la medida legislativa fue aumentar la eficacia del recaudo, lo cual no cumple el estándar estricto exigido por la jurisprudencia constitucional para la validez de las amnistías. Adicionalmente, reproduce en sus aspectos centrales lo previsto en el artículo 57 de la Ley 1739 de 2014, norma que fue declarada inexequible por la Corte”.

(Ver Comunicado Corte Constitucional 21-2018)

DECRETOS REGLAMENTARIOS

Componente inflacionario de rendimientos y gastos financieros para el 2017

Se expide el decreto que fija el componente inflacionario de los rendimientos y gastos financieros de que tratan los art. 40-1, 41, 81, 81-1 y 118 ET, así como el porcentaje de la renta presuntiva de que trata el art. 35 ET.

Ver Dec. 569 de 2018

Nuevo plazo para la declaración de renta y pago del impuesto de personas naturales calificadas grandes contribuyentes

Se modifica el plazo para que las personas naturales calificadas como Grandes Contribuyentes declaren y paguen el impuesto sobre la renta y complementario del año gravable 2017.

Ver Dec. 618 de 2018

PROYECTOS DE RESOLUCIÓN DE LA DIAN

Proyecto mediante el cual se prescribe el Formulario 210, con el cual deberán declarar renta las personas naturales residentes en el país

La Dian publicó, para comentarios de la ciudadanía, el proyecto de resolución mediante la cual prescribe el Formulario 210, para la presentación de la “Declaración de Renta y Complementario Personas Naturales y Asimiladas de Residentes y Sucesiones Ilíquidas de Causantes Residentes” correspondiente al año gravable 2017 o fracción de año gravable 2018.

Ver Proyecto Res. Formulario 210

Ver Proyecto Res. Formulario 210 – Anexo

RESOLUCIONES DE LA DIAN

La Dian prescribe el Formulario 110, con el cual deberán declarar renta las personas jurídicas y las personas naturales no residentes

La Dian expidió la resolución mediante la cual prescribe el Formulario 110, para la presentación de la “Declaración de Renta y Complementario o de Ingresos y Patrimonio para Personas Jurídicas y Asimiladas y Personas Naturales y Asimiladas no Residentes y Sucesiones Ilíquidas de Causantes no Residentes” correspondiente al año gravable 2017 o fracción de año gravable 2018.

Nótese que el Formulario 110 también aplicaba en vigencias anteriores para las personas naturales obligadas a llevar contabilidad. Dado que a partir de 2017 todas las personas naturales deben liquidar el impuesto sobre la renta por el sistema de renta cedular, el formulario que deben utilizar es 210.

Ver Res. Dian 13 de 2018

Modificación parcial de la resolución sobre medios magnéticos por el año gravable 2017

La Dian modifica la Res. 0068 de 2017 del 28 de octubre de 2016, mediante la cual se estableció el grupo de obligados a suministrar a la Dian información exógena por el año gravable 2017, y se señala el contenido y las características técnicas para la presentación, así como nuevos plazos para su presentación.
La nueva disposición modifica el grupo de personas naturales obligado a reportar información exógena por el año 2017, y señala que son aquéllas que en 2015 hayan obtenido ingresos brutos superiores a $500.000.000 y que en 2017 hayan obtenido ingresos brutos por rentas de capital y rentas no laborales superiores a $100.000.000.

Ver Res. Dian 16 de 2018

Se prescribe el sistema informático del Régimen Tributario Especial

La Dian expidió la resolución mediante la cual “se prescriben los términos y condiciones de la información materia de publicación en el Servicio Informático Electrónico Régimen Tributario Especial – SIE RTE”. Se trata de un

“servicio informático electrónico para que las Entidades sin Ánimo de Lucro establecidas en los artículos 19 y 19-4 del Estatuto Tributario realicen los trámites de Calificación, Readmisión, Permanencia y Actualización, y crear el Registro WEB con el fin que el proceso sea público y la comunicad se pronuncie sobre los requisitos para acceder al Régimen Tributario Especial”.

Se recuerda que, según las disposiciones del art. 19 ET y del Dec. 2150 de 2017, los contribuyentes que al 31 de diciembre de 2016 pertenecían al régimen tributario especial –RTE- y aquellos que a esa fecha no eran contribuyentes del impuesto sobre la renta pero que en 2017 pasan a pertenecer a dicho régimen, para continuar como entidades del RTE deben presentar la solicitud ante la Dian, a más tardar el 30 de abril 2018, con el cumplimento de los requisitos a que se refieren los artículos 1.2.1.5.1.3., 1.2.1.5.1.5. y 1.2.1.5.1.8. del DUR 1625 de 2016.

En el mismo sentido, a las entidades cooperativas les aplica el registro establecido en el art. 364-5 ET.

Ver Res. Dian 19 de 2018

La Dian fija las condiciones para presentar el reporte de conciliación fiscal

La Dian expidió la resolución con la cual “se fijan las especificaciones técnicas y los plazos y condiciones de presentación del Reporte de conciliación fiscal de que trata el numeral 2 del artículo 1.7.1 del Decreto 1625 del 11 de octubre de 2016, Único Reglamentario en Materia Tributaria y la Resolución 000073 del 29 de diciembre de 2017”.

A partir de la vigencia fiscal 2017 y según lo previsto en el art. 772-1 ET y en el Dec. 1998 de 2017, los contribuyentes deben presentar, como anexo a la declaración de renta, el reporte de conciliación fiscal. Para este fin se adopta el Formato 2516 que debe diligenciarse a través de los sistemas informáticos de la Dian. La conciliación correspondiente a la vigencia 2017 debe ser enviada entre el 24 de octubre y el 7 de noviembre, según el último dígito del NIT del contribuyente.

Ver Res. Dian 20 de 2018

DOCTRINA DE LA DIAN

La Dian expide un Concepto General sobre contratos de cuentas de participación, con el cual desconoce la realidad de estos contratos y el alcance del art. 18 ET La Dian dice en su concepto que:

“[…] de conformidad con el cambio legislativo, no basta con que el partícipe oculto registre y declare el ingreso por la utilidad neta; por el contrario, deberá registrar y declarar el valor bruto de los ingresos en proporción a su porcentaje de participación en el contrato. Dichos ingresos estarán afectados con los costos, gastos y deducciones cuya deducibilidad resulte procedente”.
“[…] al ser el gestor quien desarrolla el objeto del contrato en su propio nombre y bajo su crédito personal, será éste quien se repute único titular de los activos, pasivos, ingresos, costos y gastos (relación externa entre el gestor y los terceros). Lo anterior, sin perjuicio que el participe gestor emita una certificación al participe oculto con la información financiera y fiscal pertinentes para efectos de poder declarar de manera independiente los diferentes conceptos (relación interna entre partícipes)”.
“[…] corresponderá a ambos participes registrar los activos que posean y los pasivos que contraigan en el marco del contrato de cuentas en participación. Así, los partícipes registrarán de manera independiente el porcentaje de su participación respecto de cada activo y pasivo, siguiendo la misma lógica que aplica para los demás conceptos (ingresos, costos y gastos). En consecuencia, un activo que corresponda a un bien deberá ser registrado por cada uno de los partícipes involucrados -con independencia de quien sea el propietario del bien- de tal manera que cada uno de ellos podrá aplicar la misma proporcionalidad a la hora de registrar y declarar, por ejemplo, el gasto por depreciación”.
“El participe gestor no podrá llevarse como gasto la utilidad pagada al participe oculto”.
Como se puede concluir de los extractos del concepto, la Dian está asimilando los contratos de cuentas en participación -CCP- a otro tipo de contratos de colaboración empresarial, como son las uniones temporales -UT- y los consorcios. En estos últimos, cada integrante del contrato SÍ tiene una participación definida en el contrato. Por el contrario, en el CCP, las partes NO tienen una participación en el contrato, sino, eventualmente, en las utilidades. Lo cual es muy distinto.

El art. 18 ET dice que “Las partes en el contrato de colaboración empresarial, deberán declarar de manera independientelos activos, pasivos. ingresos, costos y deducciones que les correspondan, de acuerdo con su participación en los activos, pasivos, ingresos, costos y gastos incurridos en desarrollo del contrato de colaboración empresarial”. Por dar cumplimiento a lo previsto en el Estatuto es menester, entonces, evaluar qué le corresponde a cada parte del contrato. Mientras que un contrato de UT a cada parte le corresponden (es decir, tiene derechos y obligaciones sobre) los activos, pasivos, ingresos, costos y gastos del contrato en proporción a su participación, en un CCP lo único que le corresponde al partícipe oculto es su participación en las utilidades. Por lo tanto, lo que, según el art. 18 ET debe registrar tributariamente (al igual que lo hace contablemente), es la participación que le corresponde en dichas utilidades.
Pretender un registro de ingresos y erogaciones en “proporción a su participación en el contrato”, no solamente es contrario a la esencia de un CCP, sino que puede resultar materialmente imposible de llevar a la práctica, por la razón simple y palmaria de que dicha “proporción en el contrato” no existe.
Por lo anterior, se aspira a que la la Dian revise su posición y derogue este concepto, por ser contrario a derecho.

Ver Concepto Dian 8537 de 2018

La Dian reconsidera su doctrina, y afirma que las regalías asociadas con productos terminados pueden ser deducibles si se demuestra que no están incorporadas en el costo del producto

El art. 120 ET, adicionado por la Ley 1819, prohíbe la deducción de regalías pagadas, cuando estén asociadas a la adquisición de productos terminados.
En relación con esta norma antiabuso, la Dian revisó la doctrina expresada en el Concepto 001621 de octubre 5 de 2017, para indicar que:

«Ahora, frente al supuesto que, surja o se pacte el pago de la regalía al momento de la venta del producto terminado, este Despacho encuentra que corresponderá al contribuyente demostrar mediante prueba idónea que, dentro de la estructura del precio del producto terminado al momento de su adquisición para su posterior venta, la regalía que se origina en aquel momento -venta- no fue previamente incorporada dentro de la estructura del costo del producto, evitando que se realicen dos pagos por el mismo concepto.»

Hemos manifestado en diversos foros que resulta inconveniente la prohibición prevista en el segundo inciso del art. 120 ET. En efecto, la configuración de negocios con terceros se presume de plena competencia. En cuanto a operaciones controladas, las normas sobre precios de transferencia permiten salvaguardar la base tributaria.

Ahora bien, al margen de la inconveniencia de la norma, no se puede pretender vía concepto validar una deducción clara y expresamente prohibida en la ley, y mucho menos disponer una carga probatoria que no está regulada en norma alguna. Desconoce la Dian en su concepto que el art. 27 del C. C. dispone que “cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu”, y que sólo puede acudirse a su intención o espíritu, valga decir, a la exposición de motivos, “para interpretar una expresión oscura de la ley”, que no es el caso.

Ver Concepto Dian 0318 de 2018

La Dian conceptúa erróneamente sobre el impuesto sobre la renta correspondiente a dividendos distribuidos a personas naturales con cargo a utilidades generadas antes de 2017

Se le consulta a la Dian: “¿Qué sucederá con los dividendos gravados y no gravados de los años 2016 y anteriores que lleguen a ser distribuidos en algún momento después de enero de 2017 a las personas naturales que en el momento de la distribución califiquen como residentes ante el gobierno colombiano?”
La Dian conceptúa que “La distribución de dividendos a personas naturales residentes que se haga en vigencias fiscales posteriores al año 2016 se encuentran gravadas de acuerdo con las reglas vigentes al momento de su distribución y pago o abono en cuenta. En consecuencia procede aplicar las normas contenidas en los artículos 48, 49, 242 y 342 del Estatuto Tributario, modificados y adicionados por los artículos 2, 3, 6 y 1 de la Ley 1819 de 2016 respectivamente” (subrayamos). Además, indica la Dian que estos dividendos “corresponden a la cedula de rentas de dividendos v participaciones señalada en el artículo 342 del Estatuto Tributario”.

Esta interpretación es incorrecta, ya que los artículos 242 y 342 sólo aplican a los dividendos que se distribuyan con cargo a utilidades obtenidas en 2017 y años siguientes, según lo indica en forma expresa el art. 246-1 ET. La tarifa aplicable a los dividendos que se paguen con cargo a utilidades obtenidas por la empresa en 2016 o años anteriores –sin que importe cuándo se repartan- no fue fijada en la ley, y el Gobierno decidió, vía reglamento (Dec. 2250 de 2017 -art. 1.2.1.10.3. del DUR 1625 de 2016), aplicar una tarifa basada en la tabla impositiva vigente en 2016.

Ver Concepto Dian 02025 de 2017

Afirma la Dian que los bienes entregados en fideicomiso civil generan ganancia ocasional para el fideicomisario

La Dian conceptúa, en relación con los bienes recibidos por el fiduciario en calidad de fideicomiso civil, que se genera una ganancia ocasional. Afirma la Dian, citando como base los art. 793, 794 y 796 del C. C.:

El fiduciario recibe el fideicomitente los bienes en propiedad fiduciaria a título gratuito, es decir, no paga por este hecho al fideicomitente, de allí que por excelencia la fiducia civil sea un negocio a título gratuito. Así mismo los recibe el fideicomisario del fiduciario, quien debe cumplir así con el fin último del fideicomiso entregando los bienes objeto del fideicomiso si se cumple la condición que establezca el fideicomitente.

Dado el título gratuito de este acto jurídico, aplica lo pertinente de la ganancia ocasional. En efecto, el artículo 302 del Estatuto Tributario, establece:
“Se consideran ganancias ocasionales para los contribuyentes sometidos a este impuesto, las provenientes de herencias, legados, donaciones, o cualquier otro acto jurídico celebrado inter vivos a título gratuito, y lo percibido como porción conyugal” (Subrayado y resaltado fuera de texto).

En nuestra opinión esto es válido sólo para el fideicomisario, cuando recibe el fideicomiso por cumplirse la condición que ordena la restitución (art. 794 C. C.). No se dan los supuestos del art. 302 ET en el caso en que el fiduciario que no pueda ser obligado a restituir los bienes del fideicomiso, teniendo en cuenta que el art. 813 del C. C. dispone:

ARTICULO 813. DERECHOS Y CARGAS DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO. El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artículos se expresan.(Se subraya).
Las conclusiones del concepto no diferencian dos situaciones jurídicamente distintas, cuales son la entrega de bienes en propiedad o fiducia, que, naturalmente, por ser en esencia distintas, deben tener tratamiento tributario diferenciado. Ello queda aún más claro cuando se lee en el art. 822 del C. C. que una de las causales de extinción del fideicomiso es “confundirse la calidad de único fideicomisario con la de único fiduciario”.

Ver concepto Dian 02044 de 2017

La Dian conceptúa sobre el valor patrimonial de los créditos y las deudas

1. En relación con los créditos (activos) poseídos antes del 1 de enero de 2017, afirma la Dian que, con base en el art. 270 ET, su valor patrimonial “será el nominal, razón por la cual como dicha norma no fue modificada por la ley 1819 de 2016 se debe continuar aplicando tanto a los créditos obtenidos antes y después de la reforma tributaria”.

2. En relación con los pasivos, el término deuda fue definido en la Ley 1819, que modificó el art. 283 ET. Conceptúa la Dian:

“[…] las deudas antes de la Ley 1819 de 2016, se trataban con base en las normas contables vigentes, teniendo en cuenta que la norma contable correspondía al Decreto 2649 de 1993, considerando el periodo de transición incorporado por el otrora (sic) artículo 165 de la Ley 1607 del 2012, reglamentado mediante el Decreto 2548 del 2015. En conclusión se tiene que las Deudas adquiridas antes del 31 de diciembre del 2016 se tratarán de conformidad con las normas vigentes para ese año gravable y anteriores y las nuevas obligaciones contraídas a partir del 01 de enero del 2017 se tratarán en cumplimiento de las modificaciones introducidas por los artículos 119, 120, 121, 122 y 123 de la Ley 1819 de 2016”. (Se subraya).

Ver Concepto Dian 02434 de 2018

Las sanciones se pueden reducir por disposición específica y por la regla general prevista en el art. 640 ET

Afirma la Dian en su concepto:

“la reducción de la sanción en aplicación del art. 640 del E.T., como aquellas proce-dentes de acuerdo al procedimiento administrativo por efectos de aceptación, no son incompatibles, es decir, son concurrentes”.

Para el efecto, pone como ejemplo la reducción a la cuarta parte de la sanción por inexactitud (art. 647 ET) cuando el contribuyente se allane al requerimiento especial (art. 709 ET), y afirma que esta reducción es concurrente con la prevista en el art. 640 ET.

Ver Concepto Dian 23206 de 2017

COMUNICADOS DE LA DIAN

La Dian emitió los comunicados de prensa:
75 del 4 de abril de 2018, en el que informa la disponibilidad del servicio informático para calificación o permanencia en el régimen tributario especial -SIE-RTE. Recuerda que:

“- Si fueron creadas antes de 2016 y pretenden permanecer en el Régimen Tributario Especial para el año gravable 2018, tendrán hasta el 30 de abril para presentar la solicitud.

– Aquellas creadas en 2017, que actualizaron el RUT antes del 31 de enero de 2018 y aspiran a ser calificadas para este año en el Régimen Tributario Especial, sólo tendrán hasta el 30 de abril para registrar la solicitud.

– Las Entidades Sin Ánimo de Lucro creadas en el año 2018, podrán solicitar su calificación al Régimen Tributario Especial en cualquier momento, a partir del 4 de abril de 2018”.

Ver Comunicado Dian 75 de 2018

76 del 5 de abril de 2018, con el cual recuerda que los vencimientos para que los grandes contribuyentes y las personas jurídicas presenten su declaración de renta se cumplen en abril. Recuerda que:

“en esta oportunidad la presentación del Formulario 110 no se hace de manera simultánea con el reporte de información de relevancia tributaria. Entre el 24 de octubre y el 7 de noviembre de 2018, deberán presentar el Formato 2516 «Reporte de Conciliación Fiscal Anexo Formulario 110», que reemplaza el Formato 1732 (Resolución 000020 del 28 de marzo de 2018)”.

Ver Comunicado Dian 76 de 2018

DOCTRINA DEL BANCO DE LA REPÚBLICA

Es posible capitalizar, como inversión extranjera, una cuenta por cobrar por cuenta de servicios

El Banco de la República responde a la pregunta: ¿de acuerdo con la nueva reglamentación aplicable a los registros de las inversiones internacionales, existe algún mecanismo para registrar una inversión extranjera en Colombia derivada de la capitalización de cuentas por pagar por concepto de servicios, a favor de una sociedad extranjera?

El Dec. 119 de 2017 “reconoce las diferentes formas de adquirir la titularidad de los activos definidos como inversiones de capitales del exterior por parte de no residentes, a cualquier título (oneroso o gratuito), por lo que se elimina la lista taxativa de modalidades que establecía el artículo 2.17.2.2.2.1. del Decreto 1068 de 2015” 

Así las cosas, las inversiones derivadas de los aportes de activos tangibles e intangibles, la capitalización de créditos informados, de sumas derivadas de operaciones de cambio (caso de consulta – capitalización de cuentas por pagar por concepto de operaciones de servicios) o de sumas derivadas de operaciones de cambio obligatoriamente canalizables, las permutas, las donaciones, las herencias y los legados se pueden registrar en el Banco de la República como inversión extranjera.

Ver Concepto BanRepública 1190 de 2018

JURISPRUDENCIA

El exceso de base mínima presunta en que hayan incurrido los contribuyentes del CREE podrá compensarse también para los años gravables 2013 y 2014.
La Corte Constitucional declara exequible el art. 22 de la Ley 1602 de 2012 únicamente por el cargo analizado en esta oportunidad, EN EL ENTENDIDO que el exceso de base mínima presunta en que hayan incurrido los contribuyentes del impuesto sobre la renta para la equidad (CREE) podrá compensarse para los años gravables 2013 y 2014, en los términos previstos en la parte motiva de la providencia.

Ver Comunicado No. 9 del 7 y 8 de marzo de 2018 -Corte Constitucional

El Gobierno Nacional tiene 4 meses para reglamentar el pago vencido y la retención de la fuente de aportes en la seguridad social para aportantes independientes

Como resultado de una acción ciudadana de cumplimiento, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca resolvió ordenar al Gobierno Nacional (Presidente de la República y los ministros de Salud y Protección Social, Hacienda y Crédito Público, y del Trabajo) que dentro del término de cuatro meses contados a partir de la ejecutoria de la sentencia expida la correspondiente reglamentación del inciso tercero del artículo 135 de la Ley 1753 de 2015 (Plan Nacional de Desarrollo).

Para la decisión, la Sala tuvo en cuenta que procede la acción de cumplimiento cuando el Gobierno incumple una orden legal de reglamentación, siempre que no se haya expedido la norma correspondiente dentro del plazo previsto en la ley, o pasados seis meses desde la vigencia de misma.
El artículo que debe se debe reglamentar reza:

ARTÍCULO 135. INGRESO BASE DE COTIZACIÓN (IBC) DE LOS INDEPENDIENTES. Los trabajadores independientes por cuenta propia y los independientes con contrato diferente a prestación de servicios que perciban ingresos mensuales iguales o superiores a un (1) salario mínimo mensual legal vigente (smmlv), cotizarán mes vencido al Sistema Integral de Seguridad Social sobre un ingreso base de cotización mínimo del cuarenta por ciento (40%) del valor mensualizado de sus ingresos, sin incluir el valor total del Impuesto al Valor Agregado (IVA), cuando a ello haya lugar, según el régimen tributario que corresponda. Para calcular la base mínima de cotización, se podrán deducir las expensas que se generen de la ejecución de la actividad o renta que genere los ingresos, siempre que cumplan los requisitos del artículo 107 del Estatuto Tributario.

En caso de que el ingreso base de cotización así obtenido resulte inferior al determinado por el sistema de presunción de ingresos que determine el Gobierno Nacional, se aplicará este último según la metodología que para tal fin se establezca y tendrá fiscalización preferente por parte de la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social (UGPP). No obstante, el afiliado podrá pagar un menor valor al determinado por dicha presunción siempre y cuando cuente con los documentos que soportan la deducción de expensas, los cuales serán requeridos en los procesos de fiscalización preferente que adelante la UGPP.

En el caso de los contratos de prestación de servicios personales relacionados con las funciones de la entidad contratante y que no impliquen subcontratación alguna o compra de insumos o expensas relacionados directamente con la ejecución del contrato, el ingreso base de cotización será en todos los casos mínimo el 40% de valor mensualizado de cada contrato, sin incluir el valor total el Impuesto al Valor Agregado (IVA), y no aplicará el sistema de presunción de ingresos ni la deducción de expensas. Los contratantes públicos y privados deberán efectuar directamente la retención de la cotización de los contratistas, a partir de la fecha y en la forma que para el efecto establezca el Gobierno Nacional.

Cuando las personas objeto de la aplicación de la presente ley perciban ingresos de forma simultánea provenientes de la ejecución de varias actividades o contratos, las cotizaciones correspondientes serán efectuadas por cada uno de los ingresos percibidos de conformidad con la normatividad aplicable. Lo anterior en concordancia con el artículo 5o de la Ley 797 de 2003.

Ver Sent. TAC 5800 del 12 de marzo de 2018

Elaborado por:
Gustavo Humberto Cote Peña
Alejandro Delgado Perea

DECRETO REGLAMENTARIOS

Nuevo régimen del Impuesto sobre la Renta de las personas naturales

El Gobierno Nacional adiciona, modifica y sustituye artículos a los Capítulos 10, 11, 12, 19, 20, 21 y 22 del Título 1 y Capítulos 1 y 7 del Título 4 de la Parte 2 del Libro 1 del Decreto 1625 de 2016, Único Reglamentario en Materia Tributaria, para reglamentar la Parte I de la Ley 1819 de 2016 (Reforma Tributaria) que regula el nuevo régimen del impuesto sobre la renta aplicable a partir del año gravable 2017 a las personas naturales.

El decreto comprende 57 páginas, de las cuales las 9 primeras se refieren a los considerandos. Incluye, entre otros aspectos, los relativos a: tributación por dividendos y participaciones, tratamiento tributario a cotizaciones a la seguridad social, desgravamen de los apoyos económicos no reembolsables para estudio, comparación patrimonial, renta presuntiva, reglas sobre determinación del impuesto sobre la renta, clasificación de las rentas cedulares, rentas exentas, deducciones, costos y gastos procedentes, pérdidas fiscales y retención en la fuente.

(Ver Dec. 2250 del 29 de diciembre de 2017)

Se reglamenta el régimen de transición del IVA en contratos de construcción e interventoría asociados con concesión de infraestructura de transporte

Se expide el reglamento que define el alcance del artículo 193 de la Ley 1819 de 2016, respecto del régimen de transición del IVA aplicable a los contratos de construcción e interventoría derivados de los contratos de concesión de infraestructura de transporte suscritos por las entidades públicas o estatales. La norma incluye las condiciones y el procedimiento para su aplicación, el control por la DIAN, y el tratamiento de las operaciones realizadas desde el 1o de enero de 2017 hasta la fecha de expedición del Decreto.

(Ver Dec. 1950 del 28 de noviembre de 2017)

Se define el contenido de la conciliación entre la contabilidad y las normas tributarias

Se reglamenta el Art. 772-1 del E.T. sobre Conciliación Fiscal. El decreto la define como una obligación formal que consiste en el sistema de control o conciliación mediante el cual los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios obligados a llevar contabilidad deben registrar las diferencias que surjan entre la aplicación de los marcos técnicos normativos contables y las disposiciones del Estatuto Tributario.

En la norma se señala su contenido, como un anexo de la declaración de renta que forma parte integral de la misma y que debe ser presentado a través del servicio informático de la DIAN por los contribuyentes obligados a llevar contabilidad con ingresos brutos iguales o superiores a 45.000 UVT y por aquellos que de manera voluntaria deseen llevarla, en el formato que disponga la entidad con dos meses de anterioridad al último día del año gravable anterior al cual corresponda el reporte de conciliación fiscal, y dentro de los plazos que se señalen por ella.

El incumplimiento de la obligación formal de la conciliación fiscal se considera para efectos sancionatorios como una irregularidad en la contabilidad, sujeta a lo previsto en el artículo 655 del Estatuto Tributario.

Los obligados o quienes decidan llevarla de manera voluntaria, deberán actualizar el RUT con el grupo contable al cual pertenecen, so pena de hacerse acreedor de las sanciones de que trata el artículo 658-3 del Estatuto Tributario.

(Ver Dec. 1998 del 30 de noviembre de 2017)

Se reglamenta el régimen tributario especial, cooperativo, y las donaciones a las entidades de este régimen y a las no contribuyentes. También se reglamenta el régimen aplicable a las propiedades horizontales contribuyentes.

El Gobierno expidió la regulación relativa al régimen tributario especial de las entidades sin ánimo de lucro -ESAL-, al sector cooperativo y a las donaciones que se efectúan a las entidades que pertenecen al régimen tributario especial, y a las entidades no contribuyentes (art. 22 y 23 del E.T.).

El decreto también regula los temas de la reforma tributaria relacionados con las propiedades horizontales que son contribuyentes del impuesto sobre la renta.

(Ver Dec. 2150 del 20 de diciembre de 2017)

Reglamento del Régimen de Precios de Transferencia

El Gobierno Nacional expidió el decreto que reglamenta en forma integral el Régimen de Precios de Transferencia, incluyendo los cambios legales introducidos por la Ley 1819 de 2016. Las nuevas normas deberán ser tenidas en cuenta para cumplir con las obligaciones en Precios de Transferencia por el año gravable 2017 y siguientes, salvo en lo que aplica para el informe país por país, que aplica para la vigencia 2016.

(Ver Dec. 2120 del 15 de diciembre de 2017)

El Gobierno reglamenta el CERT para inversiones en hidrocarburos y minería

Se expide el reglamento del artículo 365 de la Ley 1819 de 2016, y se adiciona el Decreto Único del Sector Administrativo de Minas y Energía, 1073 de 2015, en relación con el incentivo a las inversiones en hidrocarburos y minería.

(Ver Dec. 2253 del 29 de diciembre de 2017)

Se fija el ajuste del costo de los activos fijos por el año gravable 2017

El Gobierno Nacional modificó el Decreto 1625 de 2016 Único Reglamentario en Materia Tributaria para reglamentar los artículos 70 y 73 del Estatuto Tributario, en lo relacionado con el ajuste del costo de los activos fijos (acciones, aportes y bienes raíces) para efectos de determinar la renta o ganancia ocasional para las personas naturales.

(Ver Dec. 2169 del 22 de diciembre de 2017)

Se reglamenta el descuento tributario en renta por inversiones en control del medio ambiente

El Gobierno Nacional modificó parcialmente el Decreto 1625 de 2016 en relación con el descuento tributario en el impuesto de renta por inversiones efectuadas en el control, conservación y mejoramiento del medio ambiente, aplicable a las personas jurídicas. El decreto señala los requisitos para su procedencia. Se destaca que el certiticado de la autoridad ambiental exigido, debe obtenerse en forma previa a la presentación de la declaración en la cual se solicite el descuento.

(Ver Dec. 2205 del 26 de diciembre de 2017)

Se expide el reajuste de valores absolutos para el impuesto de vehículos automotores

El Gobierno Nacional expide el decreto por el cual se reajustan los valores absolutos del Impuesto sobre Vehículos Automotores de que trata el artículo 145 de la Ley 488 de 1998, para el año gravable 2018.

(Ver Dec. 2206 del 26 de diciembre de 2017)

Se regula el tratamiento tributario de los contratos de concesión y Asociaciones Público Privadas -APP

Se reglamenta el tratamiento tributario en materia del impuesto sobre la renta y complementario de los contratos de concesión y Asociaciones Público Privadas -APP y desarrollar el régimen de transición aplicable a los saldos de los activos pendientes de amortización a la entrada en vigencia de la Ley 1819 de 2016.

(Ver Dec. 2235 del 27 de diciembre de 2017)

Exclusión del IVA para neveras nuevas para sustitución

El Gobierno Nacional adicionó el Capítulo 8 del Título 1 de la parte 3 del Libro 1 del Decreto 1625 de 2016, Único Reglamentario en Materia Tributaria, para reglamentar el impuesto sobre las ventas –IVA en la adquisición de neveras nuevas para sustitución.

(Ver Dec 2143 del 19 de diciembre de 2017)

Bolsas plásticas excluídas del Impuesto al Consumo y tarifas diferenciales para aquellas que den soluciones ambientales

El Gobierno Nacional reglamentó los Arts.512-15 y 512-16 del E.T. sobre la exclusión del Impuesto al Consumo para las bolsas biodegradables y reutilizables. Contempla definiciones sobre los conceptos implícitos en dicho beneficio fiscal y regula la certificación que deben obtener los fabricantes e importadores del Ministerio del Ambiente y Desarrollo Sostenible. Igualmente señala las tarifas diferenciales para las bolsas que den soluciones ambientales indicando los requisitos que debn reunir estos bienes

(Ver Dec 2198 del 26 de diciembre de 2017) 

COMUNICADOS DE LA DIAN

Empieza a aplicar el procedimiento de corrección a declaraciones que disminuyen valor a pagar o aumentan saldo a favor en forma electrónica

La DIAN señaló el 29 de diciembre de 2017 en su página web que:

“… desde hoy 29 de diciembre de 2017, en el Servicio Informático Electrónico (SIE) de Diligenciamiento de declaraciones, se encuentra activa la opción para corregir las declaraciones tributarias presentadas a partir del 29 de diciembre de 2016, aumentando el saldo a favor o disminuyendo el saldo a pagar, sin necesidad de presentar proyecto de corrección. (Art.589 del E.T. modificado por el Art. 274 de la Ley 1819 de 2016)”

Se observa que la redacción del aviso de la DIAN es un poco desafortunada por cuanto genera confusiones innecesarias. Su entendido correcto implica que la posibilidad de corrección opera respecto de las declaraciones que se presenten a partir de la fecha indicada, así como de las declaraciones presentadas antes del 29 de diciembre del 2017, siempre y cuando no haya finalizado el año siguiente al vencimiento del plazo para su presentación. Igualmente, es claro que según el E.T. tampoco se requiere presentar ninguna solicitud ante la División de Liquidación, como ocurría con anterioridad.

(Ver Concepto Dian 014116 de 2017)

RESOLUCIONES DIAN

La Dian prescribe el formulario para declarar renta por cambio de titularidad en inversiones extranjeras
La DIAN prescribe el Formulario 150 para la “Declaración de Renta por Cambio de Titularidad para los Inversionistas Extranjeros” y dispone su presentación en forma electrónica para todos los casos a partir del 1 de enero de 2018.

(Ver Resolución DIAN No. 69 del 26 de diciembre de 2017)

Se precisa el procedimiento para presentación del “Informe País por País” de Precios de Transferencia por el 2016
La DIAN establece el procedimiento para la presentación del Informe País por País, y adopta el contenido y las especificaciones técnicas de la información que debe presentarse a través de los servicios informáticos electrónicos de la entidad, correspondiente al año gravable 2016.

(Ver Resolución DIAN No. 71 del 28 de diciembre de 2017)

La Dian define el formato para el “Reporte de Conciliación Fiscal”

La administración prescribe el formato de Reporte de Conciliación Fiscal de que trata el numeral 2 del artículo 1.7.1 del Decreto 1625 de 2016, que deberán utilizar los contribuyentes del impuesto sobre la renta obligados a llevar contabilidad.

(Ver Resolución DIAN No. 73 del 29 de diciembre de 2017)

DOCTRINA DE LA DIAN

La Dian aclara el concepto de “explotación comercial o industrial” para el caso de propiedad horizontal residencial

Para definir los conceptos debe acudirse al sentido natural y obvio de las palabras (Art. 28 C.C.) que integran la expresión. Agrega que “únicamente la propiedad horizontal que está excluida en el evento en que se destine algún o algunos de sus bienes, o áreas comunes para la explotación comercial o industrial, generando algún tipo de renta, es la propiedad horizontal residencial, …”.

(Ver Concepto Dian 27530 de 2017)

Se precisa que las regalías asociadas con productos terminados no son deducibles en ningún caso

El E.T. “… establece de manera categórica que, siempre que se realice un pago por la adquisición de un producto terminado, no se permitirá la deducción de cualquier pago por concepto de regalías asociadas a dicho producto, pues es menester comprender que su valor se encuentra inmerso en el costo de aquel, independientemente de que tales regalías se pacten por separado o se paguen a un tercero diferente del vendedor del bien”.

(Ver Concepto Dian 27794 de 2017)

COMUNICADO DE LA SECRETARÍA DE HACIENDA DE BOGOTÁ

Nuevo procedimiento de corrección de las declaraciones tributarias distritales que disminuyen valor a pagar o aumentan saldo a favor

La Secretaría de Hacienda de Bogotá informa que:

A partir del primero de enero de 2018, las solicitudes para corregir declaraciones de impuestos distritales que impliquen menor valor a pagar o aumento del saldo a favor se deberán presentar directamente en los 11 bancos autorizados por la Secretaría de Hacienda para tal fin.

De esta forma, no se requerirá presentar la solicitud de corrección por menor valor ante la Dirección Distrital de Impuestos (DIB) de Bogotá. Los contribuyentes que hayan declarado valores superiores a los establecidos para los impuestos distritales, a excepción del impuesto predial, en el que no procede la corrección por menor valor, deben efectuar la liquidación de la declaración por corrección a través de la página www.haciendabogota.gov.co, imprimirla y posteriormente presentarla en las sucursales bancarias, aclaró la Secretaría de Hacienda.

Los bancos autorizados son: Bancolombia, BBVA, de Bogotá, GNB Sudameris, Popular, Colpatria, Itaú Corpbanca, de Occidente, Citibank, AV Villas y Davivienda

Esta medida les facilita a los ciudadanos la corrección de las declaraciones gracias al ajuste informático realizado para dar cumplimiento al parágrafo transitorio del Artículo 274 de la Ley 1819 de 2016.

Asimismo, la Entidad aclaró que las correcciones que disminuyen el valor a pagar o aumenten el saldo a favor, se deben presentar dentro del año siguiente al vencimiento del plazo para declarar cada impuesto. (Subrayamos).

COMUNICADO DE PRENSA

La DIAN informa que ya tiene información intercambiada con 36 países

1. Estados Unidos y otros 35 países enviaron información sobre residentes fiscales colombianos el 29 de septiembre;
2. Al 9 de octubre, más de 15 mil contribuyentes han normalizado activos por cerca de $20.8 billones, lo que ha significado un impuesto de $2.61 billones;
3. El plazo máximo para declarar dichos activos o excluir pasivos inexistentes será el próximo 31 de diciembre de 2017. Para el efecto, se deberá paga el 13% de impuesto, más la sanción por extemporaneidad.
4. A través de los acuerdos de intercambio de información, en 2018 la DIAN obtendrá datos de los activos financieros poseídos en 62 países lo que permitirá continuar con el seguimiento detallado y verificación al cumplimiento del pago de impuestos en Colombia.

PROYECTOS NORMATIVOS

El Ministerio de Hacienda publica el proyecto de reglamento del pago de impuesto de renta con obras en ZOMAC

Proyecto de resolución que selecciona contribuyentes que deben facturar electrónicamente

SENTENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO

 a la luz de los artículos 77 y 107 del Estatuto Tributario y obedeciendo la filosofía que inspiró el artículo 116 ibidem, este Despacho concluye que son deducibles para efectos de la determinación de la renta líquida, las regalías que se causan por la explotación de recursos naturales no renovables, sin distinción de la clase de contribuyente, siempre y cuando se cumplan los requisitos, que para su procedencia, según el caso, exige la legislación tributaria.

DOCTRINA DE LA DAF

 a partir de la entrada en vigencia de la Ley 1819 de 2016, los municipios deben verificar sus estatutos tributarios en el sentido de establecer las tarifas correspondientes a las actividades que resulten gravadas a partir de la nueva definición de la actividad de servicios del artículo 345 de la Ley 1819 de 2016, de tal forma que los contribuyentes conozcan las reglas de tributación y de retención en la fuente, si el municipio tiene adoptado este sistema de recaudo anticipado.

DOCTRINA DEL CTCP

La diferencia en cambio debe contabilizarse según lo dispongan las NIIF

DOCTRINA DE LA DIAN

Una sociedad que absorbe otra que tiene exención por el aprovechamiento de nuevos cultivos de tardío rendimiento en la palma de aceite puede hacer uso de la exención

Por consiguiente, al continuar la actividad económica, y al tener ambas empresas el registro de que se trata de nuevas plantaciones de tardío rendimiento certificado por el Ministerio de Agricultura y Desarrollo rural, la sociedad absorbente podrá seguir gozando de la exención sobre la renta líquida generada por el aprovechamiento de cultivos de tardío rendimiento.

Al igual que en los casos de sustitución o cancelación de inversión extranjera, cuando un residente del exterior enajene más del 10% de las acciones inscritas en bolsa, debe presentar declaración de renta dentro del mes siguiente a la operación

… si el inversionista extranjero de portafolio enajena más del 10% de las acciones en circulación de una sociedad, inscritas en la Bolsa de Valores Colombiana y de las cuales es titular, deberá presentar dentro del mes siguiente a la fecha de la transacción la declaración por cambio de titularidad de la inversión extranjera, empleando para ello el Formulario No. 150.

En los contratos de cuentas en participación, el partícipe oculto debe registrar los activos, pasivos, ingresos, costos y deducciones que les correspondan

el participe oculto debe denunciar en su declaración del impuesto sobre la renta y complementarios «los activos, pasivos, ingresos, costos y deducciones que les correspondan, de acuerdo con su participación en los activos, pasivos, ingresos, costos y gastos incurridos en desarrollo del contrato de colaboración empresarial (subrayado fuera de texto). 

La vida útil para depreciar un activo puede ser determinada por un experto. Los activos con valor de 50 UVT o menos pueden ser depreciados en la misma vigencia en que se adquieren

Si el contribuyente no cuenta con soportes de la vida útil de los activos depreciables, como pueden ser estudios técnicos, manuales de uso o informes, entre otros, resulta apropiado recordar que para efectos fiscales también son admisibles los documentos probatorios elaborados por un experto en la materia, de acuerdo con el inciso 2 del parágrafo 2° del artículo 137 del Estatuto Tributario. 

El artículo 1.2.1.18.5 del Decreto 1625 de 2016 dispone que «[a] partir de año gravable de 1990, los activos fijos depreciables adquiridos a partir de dicho año, cuyo valor de adquisición sea igual o inferior a cincuenta (50) UVT, podrán depreciarse en el mismo año en que se adquieran, sin consideración a la vida útil de los mismos” (negrilla del concepto, fuera de texto reglamentario).

Por tanto, es de colegir que lo previsto en el inciso 2 del parágrafo 2° de artículo 13 ibidem – solo es predicable de los activos fijos depreciables cuyo valor de adquisición sea superior a 50 UVT. (Subrayamos).

La causación de los ingresos o costos tributarios debe seguir la regla contable de devengo, sin perjuicio de la regla especial para la causación del IVA en servicios

Según la Dian, una entidad no contribuyente adquiere la calidad de contribuyente si tiene la calidad de usuario industrial de zona franca

… para las entidades sin ánimo de lucro previstas en los artículos 22 y 23 del Estatuto Tributario que tengan la calidad de usuario industrial de una zona franca aplica la tarifa prevista en el artículo 240-1 ibidem, toda vez que la normatividad de las zonas francas es preferencial y especial sobre otras disposiciones tributarias.

El descuento tributario por inversiones en control, conservación y mejoramiento del medio ambiente puede ser tomado en forma simultánea con la exclusión de IVA para sistemas de control y monitoreo ambiental y con la depreciación de estos equipos

Los pagos de regalías a la casa matriz por intangibles formados en Colombia o asociadas a productos terminados están sujetos a las prohibiciones previstas para la deducción de regalías

No será aceptada la deducción por concepto de pago de regalías a vinculados económicos del exterior ni zonas francas, correspondiente a la explotación de un intangible formado en el territorio nacional.

No serán deducibles los pagos por concepto de regalías realizadas durante el año o periodo gravable, cuando dichas regalías estén asociadas a la adquisición de productos terminados.

Las filiales o sucursales, subsidiarias o agencias en Colombia de sociedades extranjeras, tienen derecho a deducir de sus ingresos, a título de costo o deducción, las cantidades pagadas o reconocidas directa o indirectamente a sus casas matrices u oficinas del exterior, por concepto de gastos de administración o dirección y por concepto de [regalías y explotación o] adquisición de cualquier clase de intangibles […]. Los pagos a favor de dichas matrices u oficinas del exterior por otros conceptos diferentes están sujetos a lo previsto en los artículos 121 y 122 de este Estatuto.

PARÁGRAFO. (Adicionado art. 73 Ley 1819 de 2016). Los conceptos mencionados en el presente artículo, diferentes a regalías y explotación o adquisición de cualquier clase de intangible, sean de fuente nacional o extranjera estarán sometidos a una tarifa de retención en la fuente establecido en el artículo 408 de este Estatuto.

Según la Dian, la preservación de la tarifa del IVA al 16% en contratos estatales no aplica si la entidad pública tiene un régimen de contratación privado

Las uniones temporales que tienen fines contractuales privados deben inscribirse en el RUT

LEYES

Las asambleas y concejos quedan autorizados para emitir la estampilla pro electrificación rural y otras

El Congreso expidió la Ley 1845 de 2017, mediante la cual se autoriza “a las Asambleas Departamentales, a los Concejos Distritales y Municipales para que por el término de veinte (20) años, dispongan la emisión de la ‘Estampilla Pro Electrificación Rural’ como recurso para contribuir a la financiación de la universalización del servicio de energía eléctrica rural en todo el país”.

Esta estampilla se suma a las múltiples estampillas que existen en el país, que encarecen la contratación pública y se traducen, a la larga, en una asignación anticipada de recursos del presupuesto general territorial a destinaciones específicas. Valga recordar que la Constitución prohibe esta clase de rentas (Art. 359 C.P.), con la salvedad, entre otras, de aquellas destinadas a “inversión social”, concepto dentro del cual se enmarca la finalidad de este Ley.
(Ver Ley 1845 de 2017)

PROYECTOS DE DECRETO

Se publica el proyecto de decreto que reglamenta la Conciliación Fiscal de que trata el artículo 772-1 del Estatuto Tributario

El Ministerio de Hacienda hizo público el proyecto de decreto con el cual se reglamentará la Conciliación Fiscal prevista en el art. 772-1 ET. Dicho artículo, que fue adicionado por el art. 137 de la Ley 1819 de 2016, reza:

Sin perjuicio de lo previsto en el artículo 4o de la Ley 1314 de 2009, los contribuyentes obligados a llevar contabilidad deberán llevar un sistema de control o de conciliaciones de las diferencias que surjan entre la aplicación de los nuevos marcos técnicos normativos contables y las disposiciones de este Estatuto. El Gobierno nacional reglamentará la materia. El incumplimiento de esta obligación se considera para efectos sancionatorios como una irregularidad en la contabilidad.

En el proyecto se prevé que habrá un control de detalle y un reporte de conciliación fiscal. El primero “deberá realizarse de forma simultánea con el reconocimiento y/o registro contable de las transacciones o hechos económicos, en especial cuando se generen diferencias de reconocimiento y medición entre lo contable y lo fiscal”. El reporte es un informe consolidado de saldos que será un anexo integrante de la declaración de renta, y deberá enviarse electrónicamente a la Dian. Los contribuyentes no declarantes no deben llevar control de detalle ni el reporte de conciliación fiscal. El reporte, en principio, no debe ser enviado por los contribuyentes clasificados en el Grupo contable 3, según el Dec. 2420 de 2015, siempre que sus ingresos brutos en el año no superen 30.000 UVT ($955.770.000, año 2017), aunque sí lo deben tener disponible en caso de que la Dian lo requiera. Además de lo anterior, el proyecto prevé que “Cuando el contribuyente lleve su contabilidad en una moneda funcional diferente al peso colombiano, para efectos fiscales deberá tener a disposición de la administración tributaria, el detalle de la conversión de la moneda funcional al peso colombiano”. Finalmente, indica que el incumplimiento de la obligación formal de la conciliación fiscal se sanciona como una irregularidad en la contabilidad de acurdo con el Art.655 ET.
(Ver Proyecto de Decreto Minhacienda 48-2017)

SENTENCIAS DEL CONCEJO DE ESTADO

El IVA descontable puede contabilizarse y declararse en uno de los dos bimestres siguientes, aunque sea en un año posterior

Un contribuyente realizó en diciembre de 2008 importaciones por las que pagó IVA (descontable) por $46.265.000. La DIAN rechazó el IVA pagado y contabilizado en enero de 2009, y declarado en el primer bimestre de ese año, ya que “estimó que como el IVA descontable rechazado se causó en el año 2008, debe computarse como costo o gasto en el mismo año y no en el 2009 en que fue solicitado. Que el incumplimiento del requisito de ser costo o gasto según las normas del impuesto sobre la renta en el año 2009 en que fue solicitado, impone su rechazo”. El C. de E. le dio la razón al contribuyente. Observó que el art. 496 ET “no precisa que los impuestos descontables deben solicitarse dentro del mismo año gravable en que se adquieran o importen los bienes que en su momento se tratan como costo o deducción”. Y agregó:

Si bien el artículo 488 del Estatuto Tributario se refiere a la necesidad de que las sumas a descontar se computen como costo o gasto según las normas del impuesto sobre la renta, tal previsión atiende a los requisitos de necesidad, causalidad y proporcionalidad previstos en el artículo 107 [ET], pero no implica desconocer que, según el artículo 574 ib, la declaración el impuesto sobre las ventas es bimestral y que el artículo 496 ib, autoriza la contabilización de los impuestos descontables en el periodo de su causación o en uno de los dos periodos bimestrales inmediatamente siguientes y solicitarse en la declaración del periodo en la cual se haya efectuado la contabilización del impuesto.

(Ver Sent. C. de E. 20814-2017, C.P. Jorge Octavio Ramírez Ramírez)

DOCTRINA DEL BANCO DE LA REPÚBLICA

Las divisas no reintegradas producto de una exportación pueden usarse para enjugar perdidas de inversiones en el exterior

El Banco de la República explica que las divisas originas en exportaciones no deben reintegrarse cuando son reinvertidas o capitalizadas en empresas del exterior, ya que una de las modalidades de inversiones de capital colombiano en el exterior es la “Reinversión o capitalización de sumas con obligación de reintegro provenientes de utilidades, intereses, comisiones, amortización de préstamos, regalías y otros pagos de servicios técnicos y reembolsos de capital”, la cual bajo una interpretación sistemática en los términos del artículo 30 del Código Civil, incluye las sumas con obligación de reintegro provenientes de las exportaciones de bienes. Concluye el Banco:

Las sumas con obligación de reintegro provenientes de exportaciones de bienes únicamente podrían destinarse a enjugar pérdidas de empresas del exterior como inversión colombiana en el exterior bajo la modalidad ‘Reinversión o capitalización de sumas con obligación de reintegro’, a que se refiere el literal d) del artículo 2.17.2.4.1.2. del Decreto 1068 de 2015. De lo contrario, estas sumas deben obligatoriamente negociarse o transferirse por conducto de los IMC o cuentas de compensación

(Ver Concepto BANREP 12514-2017)

CONCEPTOS UNIFICADOS DE LA DIAN

“Concepto unificado sobre procedimiento tributario y régimen tributario sancionatorio” en relación con los cambios incluidos en la Ley 1819 de 2016. 

La Dian expidió un concepto unificado sobre procedimiento y sanciones tributarias a raíz de los cambios introducidos por la Ley 1819 de 2016. Trata los siguientes temas:

A. PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO

1. Corrección de las declaraciones tributarias (art. 589 ET)
2. Liquidación provisional (art. 764 a 764-6 ET)
3. Firmeza de las declaraciones tributarias (art. 714 ET)

B. RÉGIMEN TRIBUTARIO SANCIONATORIO

1. Conducta sancionable (art. 640 ET) a. Conducta sancionable y declaraciones tributarias (art. 641 a 647 ET) b. Configuración de la conducta sancionable
2. Firmeza del acto administrativo (art. 640 y 829 ET)
3. Aplicación del artículo 640 del Estatuto Tributario en el tiempo
4. Acumulación de rebajas sancionatorias (art. 640 ET)

Vale destacar que el Concepto interpreta que los nuevos términos de firmeza de las declaraciones tributarias aplican para los períodos gravables 2017 en adelante. En relación con la reiteración de conductas sancionable que aplican a las declaraciones tributarias, el Concepto no distingue entre las diversas declaraciones tributarias (renta, IVA, retenciones, etc.). Pero, en nuestra opinión, debió hacerlo en el caso de declaraciones que tienen sanciones específicas, como es el caso de la Declaración Informativa de Precios de Transferencia o la Declaración de Activos en el Exterior.
(Ver Concepto Dian 14116-2017)

DOCTRINA DE LA DIAN

La Dian adecúa su doctrina sobre la oportunidad de registro de los contratos de importación de tecnología, según la modificación efectuada en la ley de reforma tributaria

La Dian revoca el Oficio Dian 036283 de diciembre 27 de 2016, que señalaba que para la deducción por gastos asociados a los contratos de importación de tecnología no era dable exigir su registro previo, por no existir en las normas término perentorio para ello. En esta forma la Dian vuelve a recuperar, frente a los años anteriores al de la vigencia de la Ley 1819 de 2016, la exigencia del registro previo al manifestar que

[…] para la procedencia de los costos y deducciones, por concepto de contratos de importación de tecnología, y sobre patentes y marcas, que verse sobre vigencias en las cuales surtió efectos jurídicos la precitada regulación [hasta 2016], deberá cumplirse de manera previa a su solicitud como costo o gasto para efectos fiscales en su denuncio rentístico, con los requisitos establecidos por la Ley, y de manera especial con su registro ante la autoridad competente. (Subrayado fuera de texto).

A partir de 2017, entra en vigor la modificación del art. 123 ET efectuada por el Art. 72 de la Ley 1819 de 2016, que dispuso:

Proceden como deducción los gastos devengados por concepto de contratos de importación de tecnología, patentes y marcas, en la medida en que se haya solicitado ante el organismo oficial competente el registro del contrato correspondiente dentro de los seis meses siguientes a la suscripción del contrato. En caso que se modifique el contrato, la solicitud de registro se debe efectuar dentro de los tres meses siguientes al de su modificación […] (Subrayado fuera de texto).

En nuestra opinión no es legalmente válida la interpretación aquí indicada para los años 2016 y anteriores porque contradice las sentencias el Consejo de Estado. Sin embargo, la DIAN no podrá desconocer la aplicabilidad el concepto revocado mientras estuvo vigente.
(Ver Concepto Dian 00410-2017)

Sólo aplica IVA a la venta o cesión de derechos sobre intangibles, si éstos están asociados con la propiedad industrial

En el concepto la Dian trata de la doctrina que diferencia los derechos de autor de la propiedad industrial, y afirma:

“[…] se entiende que si bien el derecho de autor y la propiedad industrial son formas de la propiedad intelectual, están según sus características, tipificados de manera diferente. Esto nos permite concluir que cuando el literal b) del artículo 420 del Estatuto Tributario consagra como hecho generador la cesión o venta de activos intangibles, lo condiciona a aquellos que constituyen la propiedad industrial, más no a la cesión o venta del intangible que constituye el solo derecho de autor. Sin perjuicio a que haya lugar a algún Decreto reglamentario del Gobierno Nacional”.

(Ver Concepto Dian 07073-2017)

Precisiones sobre la vigencia de la tarifa de IVA en 16% en contratos estatales

Luego de citar conceptos anteriores sobre la permanencia de la tarifa del 16% en contratos estatales, según lo previsto en los art. 192 y 193 de la Ley 1819 de 2016, concluye la Dian:

“[…] téngase en cuenta que cuando quien presta el servicio gravado con IVA es una entidad pública o estatal y el contratista es otra entidad con las mismas características, para efectos del contrato de constitución de Patrimonio Autónomo o de Fiducia, para que obre el beneficio estipulado en el artículo 192 de la Ley 1819 del 29 de diciembre de 2016, el soporte será la resolución o acta de adjudicación o el respecto contrato suscrito con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 1819 de 2016”.

(Ver Concepto Dian 07390-2017)

Concepto de “rendimiento garantizado” en contratos de colaboración empresarial

Afirma la Dian que “para efectos fiscales las relaciones comerciales que tengan las partes del contrato de colaboración empresarial con el contrato mismo se tratarán como relaciones entre partes independientes únicamente cuando media un rendimiento garantizado”. Y agrega:

“por rendimiento garantizado puede entenderse un pago fijo que recibe cualquiera de las partes del contrato de colaboración empresarial – para el caso de cuentas en participación, el gestor o el participe oculto – independientemente de las utilidades o pérdidas que se generen en desarrollo del mismo”.

(Ver Concepto Dian 07397-2017)

La firmeza de una declaración del IMAS se extiende de 6 meses a 3 años si el contribuyente solicita devolución

Las declaraciones presentadas por las personas naturales que, cumpliendo los requisitos exigidos en la ley, se acogieron al sistema IMAS y declararon en el correspondiente formulario (230 para empleados y 240 para trabajadores por cuenta propia), quedan en firme después de 6 meses, contados desde la presentación (art. 335 y 341 ET), salvo que el pago, si procede, no se haga en tiempo o el contribuyente haya incurrido en fraude. Sin embargo, conceptúa la Dian que «[…] en caso de que el contribuyente solicite la devolución de un saldo a favor consignado en una declaración realizada a través del IMAS, y aun cuando ya haya operado la firmeza de dicho denuncio fiscal, el término de firmeza que aplicará será el dispuesto en el art. 714 del E.T., es decir de 3 años desde la presentación de la solicitud de devolución».   Un principio esencial de hermenéutica jurídica es que “donde la norma no distingue, no le corresponde distinguir al intérprete” (ver, por ejemplo, la Sentencia C-317-12). No obstante, la Dian considera el caso particular de las declaraciones que, por arrojar saldo a favor, son objeto de solicitud de devolución, y no sólo crea una figura de “des-firmeza” de las declaraciones, sino que extiende la firmeza de las declaraciones de IMAS a 3 años, en abierta contravía con lo previsto en los art. 335 y 341 ET. Cabe preguntarse, entonces, para la Dian qué significa que una declaración haya cobrado firmeza legal. Se destaca que este concepto (del 16-jun-2017) contradice el concepto de la misma DIAN No14116 del 26-jul-2017, atrás citado, en el cual se afirma que los nuevos términos de firmeza de la Ley 1819 de 2016, sólo aplican para los períodos gravables 2017 en adelante.
(Ver Concepto Dian 10705-2017)

Los Certificados de Emisiones Reducidas no están gravados con IVA pero sí en renta

Los Certificados de Emisiones Reducidas -CER- “suponen una unidad emitida para cumplir con lo especificado en el artículo 12 del Protocolo de Kioto” y están regulados en Colombia con la Resolución 2734 de 2010 del Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial. La venta de bonos de carbono no está gravada con IVA, pero sí es un ingreso gravado para el vendedor, susceptible de ser sometido a retención en la fuente, según la naturaleza tributaria del beneficiario el pago.
(Ver Concepto Dian 13505-2017)

El principio de favorabilidad aplica en toda sanción tributaria

A propósito de una sanción relacionada con la contribución que recauda la Comisión de Regulación de Comunicaciones, que

[…] el art. 282 de la ley [1819], modificó el art. 640 del E.T., introduciendo una cláusula general de graduación para la aplicación del régimen sancionatorio, y adicionalmente consagró expresamente el principio de favorabilidad en el ámbito del derecho sancionador tributario. Quiere decir ello, que en todos aquellos actos en que se propongan o impongan sanciones, aun cuando la comisión de la infracción sea anterior a la vigencia de la Ley 1819 de 2016, y en caso de que exista una nueva que le sea más favorable, deberá imponerse esta en aplicación de dicho principio.

(Ver Concepto Dian 14907-2017)

Los activos fijos cuyo costo sea inferior a 50 UVT deben depreciarse según reglas generales

Afirma la Dian, que el art. 6 del Decreto 3019 de 1989, compilado como art. 1.2.1.18.5 del DUR 1625 de 2016, perdió fuerza ejecutoria, en virtud de la modificación del art. 137 ET (limitación a la deducción por depreciación). Concluye la Administración que:

Así las cosas, el contenido del artículo 1.2.1.18.5 del Decreto Único Reglamentario 1625 de 2016, sobre la depreciación en su totalidad en el mismo año de adquisición para activos fijos cuyo costo de adquisición sea inferior a 50 UVT no resulta aplicable en la actualidad para el año gravadle 2017; por tanto, corresponde remitirnos al contenido del artículo 137 del Estatuto Tributario modificado por el artículo 82 de la Ley 1819 de 2016.

(Ver Concepto Dian 17548-2017)

A pesar de lo previsto en el art. 48 ET, los rendimientos de los fondos de inversión colectiva no son dividendos

El inciso 3 del art. 48, tal y como fue modificado por la Ley 1819 de 2016, reza:

“Se asimilan a dividendos las utilidades provenientes de fondos de inversión, de fondos de valores administrados por sociedades anónimas comisionistas de bolsa, de fondos mutuos de inversión y de fondos de empleados que obtengan los afiliados, suscriptores, o asociados de los mismos”

La Dian rectifica su doctrina precedente (Concepto 06230 del 22 de marzo de 2017), y afirma que las rentas obtenidas por parte de una persona natural residente en el país a través de los fondos de inversión colectiva, entre los que se encuentran los enunciados en el art. 48 ET, no se asimilan a dividendos y “tienen el tratamiento que tendrían si las actividades que las originaron hubieren sido desarrolladas directamente por la persona natural”. Soporta su respuesta en dos contextos: a. Contexto histórico: esta norma surge de las Leyes 75 de 1986 y 49 de 1990, según las cuales los fondos eran contribuyentes del impuesto sobre la renta asimilados a sociedades anónimas. Desde 1990, en virtud del art. 23-1 ET, estos fondos perdieron la calidad de contribuyentes. b. Contexto legislativo: La exposición de motivos de la Ley 1819 de 2016 permite concluir que la modificación del art. 48 buscaba eliminar de la lista incluida en este artículo  a los fondos de pensión de jubilación e invalidez, con el propósito de precisar que las utilidades provenientes de esas entidades no se asimilan a dividendos.

En nuestra opinión, se debe tener presente que el art. 27 del C. C. dice que “Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu”. Así las cosas, el concepto no estaría ajustado a derecho. Sin embargo, es evidente el “yerro” legislativo. La Administración, por vía de concepto, resuelve un problema mayor: de aplicarse la norma como está escrita, los rendimientos de los fondos mencionados en el art. 48, al asimilarse a dividendos, quedarían gravados al 35%, lo cual acabaría con el ahorro en dichas figuras.
(Ver Concepto Dian 13279-2017)

DOCTRINA DE LA SECRETARÍA DE HACIENDA DISTRITAL DE BOGOTÁ

Las reglas de realización del ingreso previstas en el Estatuto Tributario aplican para el ICA

Explica la SHD que:

[…] para efectos del impuesto de industria y comercio en jurisdicción del Distrito Capital, son de recibo las reglas referentes a la realización del ingreso, tanto para los obligados a llevar contabilidad como para los no obligados, teniendo como referente lo dispuesto en el artículo 27 de la Ley 1819 de 2016, para estos último y lo preceptuado en el artículo 28 de esta misma norma, en cuanto obedece a los sujetos obligados a llevar contabilidad. En el marco de la aplicación de la normatividad técnica contable, vigente para el ordenamiento jurídico tributario colombiano, deben ser tomados como guía para la contabilización del ingreso, los principios generales NIIF expuestos, lo anterior con el objeto de ser consecuente con las reglas contempladas en la normatividad nacional, útiles en el caso de señalar los ingresos gravados y que son necesarios al momento de liquidar el impuesto a cargo en lo que compete al ICA. Para los no obligados, debe contemplarse como ingreso todo aquél elemento que sea considerado como pago para tales efectos, ya sea aquél recibido en dinero o en especie o cuando el derecho a exigirlos se extingue por cualquier otro modo legal distinto al pago, como en el caso de las compensaciones o confusiones.

(Ver Concepto SDH 01244-2017)

La Secretaría de Hacienda Distrital precisa que los contribuyentes que en el año anterior liquidaron un ICA a pagar inferior a 391 UVT deben declarar anualmente

Acuerdo 648 de 2016 modifica el art. 27 del Dec. Distrital 807 de 1993:

“Artículo 27. Periodo de declaración en el impuesto de industria y comercio, avisos y tableros. Sin perjuicio de la continuidad de los regímenes simplificado y común del impuesto de industria y comercio, a partir del 1° de enero de 2017, dicho tributo se declarará con una periodicidad anual, salvo para los contribuyentes cuyo impuesto a cargo (FU), correspondiente a la sumatoria de la vigencia fiscal del año inmediatamente anterior, exceda de 391 UVT, quienes declararán y pagarán bimestralmente el tributo, dentro de los plazos que para el efecto señale el Secretario Distrital de Hacienda”.

Afirma el concepto que:

Se observa en el contexto de la norma expuesta que la regla imperante en esta premisa es que el periodo a declarar es el constituido por la anualidad, término entendido entre el primero de enero al 31 de diciembre, teniendo una excepción, no en razón del régimen al cual se pertenece (común o simplificado), sino por el valor del impuesto a cargo […]

(Ver Concepto SDH 01245-2017)